案件回顧

近日，錫山區(qū)衛(wèi)生監(jiān)督所在對某壓力容器制造有限公司進行監(jiān)督檢查時發(fā)現(xiàn)：該企業(yè)將部分存在電焊煙塵、電焊弧光、錳及其無機化合物、噪聲職業(yè)病危害因素的電焊作業(yè)外包給個人經(jīng)營，且承包個人不符合勞務(wù)外包作業(yè)相應(yīng)資質(zhì)要求。

執(zhí)法人員根據(jù)《職業(yè)病防治法》第七十五條第（五）項的規(guī)定，對該企業(yè)作出罰款人民幣伍萬伍仟元的行政處罰，同時責(zé)令立即改正違法行為。

案件拓展

1、外包作業(yè)民法基礎(chǔ)知識

部分用人單位為規(guī)避法律風(fēng)險，將本來局限于本企業(yè)內(nèi)部的職業(yè)病危害，通過多層次的外包、轉(zhuǎn)包等形式，廣泛轉(zhuǎn)移到其他企業(yè)和勞動者個人，勞動者在從事有毒有害作業(yè)時，往往得不到應(yīng)有的防護條件和個人防護用品，造成職業(yè)病危害從職業(yè)人群向社會人群廣泛擴散。

因此，《職業(yè)病防治法》第三十一條規(guī)定，任何單位和個人不得將產(chǎn)生職業(yè)病危害的作業(yè)轉(zhuǎn)移給不具備職業(yè)病防護條件的單位和個人。不具備職業(yè)病防護條件的單位和個人不得接受產(chǎn)生職業(yè)病危害的作業(yè)。以此來規(guī)范職業(yè)病危害的外包轉(zhuǎn)嫁。

辦理此類案件需準確理解“外包”含義

1. 勞務(wù)外包服務(wù)協(xié)議約定的是完成“工作量”，結(jié)算方式是以“工作量”來衡量。

2. 服務(wù)外包單位員工接受承包單位的管理。

3. 勞務(wù)外包中，承包人招用勞動者的用工風(fēng)險與發(fā)包方無關(guān)，發(fā)包人與承包人自行承擔(dān)各自用工風(fēng)險。

4. 勞務(wù)外包中的核心要素是工作成果，發(fā)包人關(guān)注的是承包人交付的工作成果，至于承包人如何完成工作，發(fā)包人并不關(guān)心，承包人只有在符合合同條款約定的情況下才獲得外包費用，從事外包勞務(wù)勞動者的勞動風(fēng)險與發(fā)包人無關(guān)。

可能承擔(dān)的連帶責(zé)任

一旦勞務(wù)外包協(xié)議違法法律、法規(guī)規(guī)定，對勞動者造成健康損害的，可能承擔(dān)連帶責(zé)任。

《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第二款規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因此，用人單位將職業(yè)病危害作業(yè)轉(zhuǎn)移給不具備職業(yè)病防治條件的單位和個人，對勞動者造成職業(yè)損害的，應(yīng)該與承包人承擔(dān)連帶責(zé)任。

構(gòu)成外包作業(yè)應(yīng)具備的條件

根據(jù)《中華人民共和國職業(yè)病防治法》釋義對外包作業(yè)的解釋，外包作業(yè)主要審查以下資料，具備以下條件的，可以視為具備相應(yīng)的職業(yè)病防治條件：

1. 承包商應(yīng)有職業(yè)衛(wèi)生管理組織機構(gòu)、人員及相關(guān)文件、制度。

2. 應(yīng)有所承包業(yè)務(wù)范圍內(nèi)可能涉及的職業(yè)病危害的識別、風(fēng)險評估及風(fēng)險控制措施。

3. 應(yīng)有急性職業(yè)中毒事件應(yīng)急救援預(yù)案。

4. 應(yīng)有職業(yè)衛(wèi)生培訓(xùn)計劃，監(jiān)督管理人員及作業(yè)人員的職業(yè)衛(wèi)生培訓(xùn)計劃、內(nèi)容和相關(guān)會議紀要。

5. 應(yīng)有個人職業(yè)防護器具的目錄和有效檢驗證書，并為員工配備符合要求的個人職業(yè)病防護用品。

6. 應(yīng)定期進行職業(yè)健康體檢，并提供職業(yè)健康體檢資料。

7. 應(yīng)有急性職業(yè)中毒事件調(diào)查和處理管理規(guī)定。

8. 其他國家要求的與職業(yè)衛(wèi)生管理有關(guān)的資料。

2、外包作業(yè)的行政處罰

《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第七十五條第（五）項規(guī)定：違反本法規(guī)定，有下列情形之一的，由衛(wèi)生行政部門責(zé)令限期治理，并處五萬元以上三十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責(zé)令停止產(chǎn)生職業(yè)病危害的作業(yè)，或者提請有關(guān)人民政府按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限責(zé)令關(guān)閉：……（五）將產(chǎn)生職業(yè)病危害的作業(yè)轉(zhuǎn)移給沒有職業(yè)病防護條件的單位和個人，或者沒有職業(yè)病防護條件的單位和個人接受產(chǎn)生職業(yè)病危害的作業(yè)的；……

案件  啟示

產(chǎn)生職業(yè)病危害的用人單位的工作場所應(yīng)當有職業(yè)病危害防護相適應(yīng)的設(shè)施；用人單位還應(yīng)當建立一套職業(yè)病防治的管理措施，并且為勞動者提供個人使用的職業(yè)病防護用品等。不具備職業(yè)病防護條件的，勞動者健康即得不到保護。所以，沒有職業(yè)病防護條件的單位及個人，不得從事產(chǎn)生職業(yè)病危害的作業(yè)。

用人單位如將職業(yè)病危害作業(yè)整體外包或使用勞務(wù)派遣工從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的，首先應(yīng)審查承包方的職業(yè)病防治管理資質(zhì)條件；其次，將工作場所職業(yè)病防治納入本單位統(tǒng)一管理，實施日常工作管控；再次，設(shè)置職業(yè)病防護設(shè)施及發(fā)放個人勞動防護用品，并督促正確使用及佩戴；最后，開展職業(yè)病防治知識、防護技能及崗位操作規(guī)程培訓(xùn)。